粗略考察了二千多年来法治在世界各文明的发展以后(见相关链接),这篇我展望将来中国的法治。首先现代国家必须实行法治,这点应该没有疑问。Tamanaha的教科书的第一章引用了西方,伊朗,中国等各国领袖的话来证明必须实行法治[1]。与法治相对的是人治。无论任何人都有弱点或缺陷。仅靠修身养性不能从根本上解决滥权腐败等问题。即使一个有很高道德修养的人,甚至圣经里受神拣选的大卫王,也会犯错。同时遗传(例如世袭皇朝)无法成为一个政治领袖和政权的合法依据。比较有效地限制滥权腐败的办法只有通过法治。
福山关于政治秩序的第二部书中有一段回顾中国为什么过去没有形成法治([2],357页),翻译如下。中国代表一种从来没有发展法治的世界性的文明。在古以色列,基督教的西方,穆斯林世界,和印度,法起源于一种超越(transcendental)的宗教。同时法是通过由有级别架构的宗教学者和法官来解释和实行。每种情况下这些执法人员自成一个与政治权力分开的社会群体。
Transcendental 与transcend 同一个词根,其意思主要与宗教相关。犹太教,基督教,伊斯兰教被认为是客观的神,即神通过启示、神迹等使人感觉到神的存在、预言、和指令,但人不可能完全认识祂,因为我在人类知识和感官范围之外。用哲学上的成语,神与人的知识属于不同的ontology。一本很好的书的第一章很清楚地讲述了ontology及其有关概念[3];神transcends人的知识。除了犹太-基督教的神学以外,康德哲学也有transcend 这个概念;不过这已经在本文讨论范围以外。Transcendental这里指的是神的法超越人的能力。无论人怎么努力,都不能也不应该改变神的法。
下面给出我认为中国的法治应该满足的条件:
第一,采用什么法。这点前面已经讨论过了。应该从圣经摩西五经里分割出来的世俗部分形成宪法。这结论是在考虑了二千多年世界各文明的法治历史作出的。到现在为止只有基督文明中的一部分国家成功建立了法治。其他建成法治的国家,例如台湾南韩,在很大程度上参照了西方的成功经验。
第二,古雅典民主虽然也有法治,但一来古雅典的政体无法照搬到现在,二来古雅典的法不是从神来的法,不是真正超越的法,不是永久的法。现在我们有更好的法,超越的法,当然应该采用更好的法。另外,古雅典的法有缺陷,这以前已经讨论过。
第三, 宪法不应该把任何一个人,一个党,一个教条置于至高无上的地位。如果认真读懂圣经就会知道这是亵渎神的行为。虽然一个世俗政权不涉及宗教,但也没有必要也不应该亵渎神。
第四,哈耶克提出法律应该具有的三条件:普遍性,平等性,确定性(Generality, Equality, Certainty)([1],66-72页)。这也否定了把一个人或一个党置于法律以上。立法(下面讨论)也应该尽量满足哈耶克的三条件。
第五,立法(legistration)有它的功用因为社会的发展常常需要建立新法律。一个最近的例子是社交网站(例如脸书)如何保护个人的隐私的问题。这类问题以前不存在,技术的发展出现了新问题。新法律需要考虑如何有效保护个人隐私的同时不阻碍或少阻碍新技术的发展。新法律应该满足上面所述哈耶克的三原则,也应该不与宪法和以前已有法律冲突。
第六,一般来说行政权,立法权,司法权应该相互独立。这大概是从法制到法治所必须;当然这有必要作进一步研究。
现在回到几年前福山与王岐山会谈时提到中国可以先搞法治的问题[4a,b,c]。大家大概知道福山提出的现代国家应该满足三要素:国家强大,法治,问责。问责(accountability)对许多中国大陆华人来说是个模糊不清的概念。我在《现代国家的问责》一文里曾分析过[5]。只有分权以后,才可能真正做到问责。福山当然认为中国强大不是问题(他的第一部书认为世界上中国最先具有这个因素)。既然在中国问责不清楚,中国就应该最先考虑实现法治。我想福山对中国的现在立即实现法治不会有不切实际的幻想:中国历史上(基本)不曾有过超越的宗教,也没有法治的传统。但中国应该可以仿效台湾南韩等国家开始走向法治。中国可以从这个切口开始逐步走向政治现代化。这是我的理解。
注释:
(1)Brian Z. Tamanaha, “On the Rule of Law: History, Politics, Theory,” Cambridge University Press, 2004.
(2)Francis Fukuyama, “Political Order and Political Decay: From the Industrial Revolution to the Globalization of Democracy,” Farrar, Straus and Giroux, 2014.
(3)Diogenes Allen, Eric O.Springsted, “Philosophy for understanding theology,” Westminster John Knox Press; 2 ed, 2007.
(4a)難忘的會談——記王岐山與福山、青木的會見 https://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=43971
(4b)韩家亮:关于王岐山会见福山等人之我见 https://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=45140
(4c)韩家亮:与陶达士商榷法治与中国 https://www.chinainperspective.com/ArtShow.as...
(5)韩家亮:现代国家的问责
相关链接:
1)俯瞰法治的发展:法制的起源 https://www.chinainperspective.com/ArtShow.as...
2)俯瞰法治的发展:雅典
https://www.chinainperspective.com/ArtShow.as...
3)俯瞰法治的发展:复兴 https://chinainperspective.com/ArtShow.aspx?A...
4)俯瞰法治的发展:宗教(一)https://chinainperspective.com/ArtShow.aspx?A...
5)俯瞰法治的发展:西方与伊斯兰 https://chinainperspective.com/ArtShow.aspx?A...